凰家说法NO.90：女司机顺走加油卡 犯罪吗？

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湖北维力律师事务所 吴胜利 彭紫薇

10月6日，柳州某加油站一名员工因一时疏忽，弄丢了该站的加油卡主卡，这张卡没有设置密码，卡内余额高达3900多万元。经过柳北巡警调查，当晚便迅速追查到捡卡后据为己有的一名女司机。得知这张卡内的余额高达3900万元，该女司机一改之前百般抵赖的态度，立即向警方和加油站工作人员承认了错误，归还加油卡并补交了88元不当得利。鉴于其态度诚恳，未造成巨额损失，及时归还了加油卡，且事情因加油站员工疏忽在先，加油站及警方均不再追究彭某责任。

因为卡内的3900万元，此新闻引发网友激烈的讨论：该女司机是不是构成了盗窃罪？这么大的金额，应该判刑啊！搞不好应该是非法占有罪啊！警察怎么就不追究责任了呢？

那么，该司机的行为构成非法占有罪或者盗窃罪吗？

首先刑法中是没有“非法占有罪”这个概念的，我们老百姓平时说的“非法占有罪”，实际上就是侵占罪。

那么对于侵占罪，刑法第二百七十条规定：是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。需要注意的是如果不是通过正当、善意、合法的手段，持有他人财物的行为，这将是构成本罪的重要前提，也是本罪区别于其他犯罪的重要特征。如果通过正当、善意、合法的手段持有该财物即持有该财物就具有合法性，则不可能构成本罪。

根据刑法上对侵占罪的规定，占有他人“遗忘物”属于侵占罪范畴，所以捡到他人的遗忘物而没有归还的，也是违法的。回到这个新闻，女司机占有了加油站工人遗忘的巨额加油卡，算是符合侵占罪的犯罪构成，但被警察追查之后，退还并赔偿侵占部分，没有拒不交还的行为。

所以，该女司机没有算不上构成侵占罪。当然，如果构成侵占罪，是要处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。

我们再来看盗窃罪，刑法第264条的规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，盗窃公私财物数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。

“非法占有”“数额巨大”这两点是该新闻比较符合的。但根据新闻报道，是该加油站员工因为工作疏忽，将加油卡遗忘在加油机上，且根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释(法释〔1998〕4号)》当中具有下列情形之一的，可不作为犯罪处，其中“全部退赃、退赔”和“其他情节轻微、危害不大的”这两条，该女司机的行为也没有构成盗窃罪。

从以上两个罪名我们可以看出，之所以女司机没有构成犯罪，最重要的一点是被追查到之后归还并赔偿，未造成重大损失。